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2015年国家司法考试法理学真题

时间:2021-08-21 02:19 点击次数:
  本文摘要:https://qm.qq.com/cgi-bin/qm/qr?k=j_Sw_702p2NwG_pqHK_bQBfgWrbWD3NGnoverify=0一.单选9.临产孕妇黄某由于胎盘早剥被送往医院抢救,若不尽快举行剖宫产手术将危及母子 生命。其时黄某处于昏厥状态,其眷属不在身边,且联系不上。 经医院院长批准,医生 立刻实施了剖宫产手术, 挽救了母子生命。

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https://qm.qq.com/cgi-bin/qm/qr?k=j_Sw_702p2NwG_pqHK_bQBfgWrbWD3NG&authKey=MuQE2ns4trI3vJ5VoIN6BsQCEKmG9pA0TLQDL19DO50oc5dFGxPkxHG8e7Xbmlal&noverify=0一.单选9.临产孕妇黄某由于胎盘早剥被送往医院抢救,若不尽快举行剖宫产手术将危及母子 生命。其时黄某处于昏厥状态,其眷属不在身边,且联系不上。

经医院院长批准,医生 立刻实施了剖宫产手术, 挽救了母子生命。该医院的做法体现了法的价值冲突的哪一解 决原则?A .价值位阶原则B .自由裁量原则C .比例原则D .功利主义原则[参考谜底 ] A[考点 ] 法的价值冲突及其解决[剖析 ] 比例原则是指为掩护某种较为优越的法价值须侵及—种法益时, 不得逾越 此目的所须要的水平。例如,为维护公共秩序,须要时可能会实行交通管制,但应尽可能实现“最小损害”或“最少限制” ,以保障社会上人们的行车自由。

换句话说,纵然 某种价值的实现一定会以其他价值的损害为价格, 也应当使被损害的价值减低到最小限 度, , 本题案例不涉及比例原则, c 错误。自由裁量原则和功利主义原则均不是解决法的 价值冲突的原则,属于滋扰项,因此 BD 错误。10. 《刑事诉讼法》第五十四条划定:“接纳刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被 告人供述和接纳暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述,应当予以清除。

” 对此条文,下列哪一明白是正确的?A .运用了规范语句来表达执法规则B .表达的是一个任意性规则C .表达的是一个委任性规则D .表达了执法规则中的假定条件、行为模式和执法结果[参考谜底 ] A[考点 ] 执法规则[剖析 ] 本题的法条中,使用了“应当”这样的道义助动词,属于运用规范语句来 表达执法规则, A 选项为正确谜底。本题中的法条所表达的既不是任意性规则,也非委 任性规则,而是确定性规则和强行性规则,因此 BC 错误。

本题中的法条并未表达执法 规则中的假定条件, D 错误。11.状师潘某认为《母婴保健法》与《婚姻挂号条例》关于婚前检查的划定存在冲突, 遂向全国人大常委会书面提出了举行审查的建议。对此,下列哪一说法是错误的?A . 《母婴保健法》的执法效力高于《婚姻挂号条例》B .如全国人大常委会审查后认定存在冲突,则有权改变或打消《婚姻挂号条例》C .全国人大相关专门委员会和常务委员会事情机构需向潘某反馈审查研究情况D .潘某提出审查建议的行为属于社会监视[参考谜底 ] B[考点 ] 正式的法的渊源的效力原则;执法监视体系[剖析 ] 我国《立法法》对正式的法的渊源的效力原则举行了基本的划定。

在法学 理沦中, 正式的法的渊源的效力也被称为执法效力品级或执法效力位阶。影响正式的法 的渊源的效力的因素主要有:(1)制定主体; (2)适用规模; (3)制定时间。

正式的法的 渊源是以宪法 (或基础法 ) 为焦点, 由差别条理或品级的执法有机联合组成的整体, 在这 个整体中.宪法 (或基础法 ) 属于第一条理,而民法、刑法、行政法、诉讼法等基本执法 属于第二条理,基本执法之下还可能有第三和第四条理的执法等。与此相适应,较低一 级条理的执法的效力是或应当是来自并听从于 (即低于 ) 较高一级条理的执法的效力, 而 其他所有条理的执法的效力都是或者应当是来自并听从于第一条理的宪法或基础法的 效力。差别位阶的法的渊源之间的冲突原则包罗宪法至上原则、执法高于法例原则、法 规高于规章原则、行政法例高于地方性法例原则等。

《母婴保健法》属于执法,而《婚 姻挂号条例》属于行政法例,前者效力高于后者, A 正确。凭据《立法法》第 101条, C 正确。

社会监视,即非国家机关的监视,指由各政党、各社会组织和公民依照宪法和有 关执法,对种种执法运动的正当性所举行的监视。由于这种监视具有广泛性和人民性, 因此在我国的执法监视体系上具有重要的意义。凭据社会监视的主体差别, 可以将它分 为以下几种:中国共产党的监视、社会组织的监视、公民的监视、执法职业群体的监视 和新闻舆论的监视等。

由此可以看出, 潘某提出审查建议的行为属于社会监视, D 正确。凭据《宪法》第 67条划定,全国人大常委会只能打消但不能改变国务院制定的同宪法、执法相抵触的行政法例、决议和下令, B 错误。12.张某到某市公交公司管理公交卡退卡手续时,被见告:凭据本公司宣布施行的《某 市公交卡使用须知》 ,退卡时应将卡内 200元余额用完,否则不能退卡,张某遂提起诉 讼。

法院认为,公交公司依据《某市公交卡使用须知》拒绝张某要求,侵犯了张某自主 选择服务方式的权利,该条款应属无效,遂讯断公交公司退还卡中余额。关于此案,下 列哪一说法是正确的?A .张某、公交公司之间的服务条约执法关系属于纵向执法关系B .该案中的诉讼执法关系是主执法关系C .公交公司的权利能力和行为能力是同时发生和同时消灭的D . 《某市公交卡使用须知》属于地方规章[参考谜底 ] C[考点 ] 执法关系的观点与种类女;执法关系主体;今世中王法的正式渊源 [剖析 ] 根据执法主体在执法关系中的职位差别, 可以分为纵向 (隶属 ) 的执法关系 和横向 (平权 ) 的执法关系。

张某与公交公司之间的服务条约执法关系属于民事执法关 系,是横向执法关系, A 错误。根据相关的执法关系作用和职位的差别,可以分为第一 性执法关系 (主执法关系 ) 和第二性执法关系 (从执法关系 )。本题案例中的诉讼执法关系 是由张某与公交公司之间的服务条约执法关系 (主执法关系 ) 发生的,居于附属职位,属 于从执法关系, B 错误。法人的行为能力和权利能力是同时发生和同时消灭的。

法人一 经依法建立,就同时;具有权利能力和行为能力,法人一经依法打消,其权利能力和行 为能力也就同时消灭。公交公司属于法人, C 正确。行政规章包罗两大类:部门规章和 地方政府规章。某市公交公司没有地方规章制定权, 《某市公交卡使用须知》并非地方 规章, D 错误。

13. 赵某因涉嫌走私国家克制出口的文物被立案侦查,在此期间逃往 A 国并一直滞留于 该国。对此,下列哪一说法是正确的?A .该案涉及法对人的效力和空间效力问题B .凭据我王法律的相关原则,赵某不在中国,故不能适用中王法律C .该案的处置惩罚与法的溯及力相关D .如果赵某恒久滞留在 A 国,应当适用时效免责[参考谜底 ] A[考点 ] 法的空间效力;法的时间效力;归责与免责[剖析 ] 我国《刑法》第 6条划定:“凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除执法 有特别划定的以外.都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适 用本法。

犯罪的行为或者效果有一项发生在中华人民共和国领域内的, 就认为是在中华 人民共和国领域内犯罪。”赵某系中国公民,犯罪行为发生在中国领域内,并不因为赵 某潜逃至外洋而不再适用中王法律, B 错误。法的溯及力,也称法溯及既往的效力,是 指法对其生效以前的事件和行为是否适用。

如果适用,就具有溯及力;如果不适用,就 没有溯及力。该案的处置惩罚并不涉及溯及力的问题, C 错误。

我国《刑法》第 88条,本案 不能适用时效免责, D 错误。14.卡尔·马克思说:“法官是执法世界的国王,法官除了执法没有此外上司。”对于这 句话,下列哪一明白是正确的?A .法官的执法世界与其他社会领域(政治、经济、文化等)没有关系B .法官的裁判权不受制约C .法官是执法世界的国王,但必须是执法的奴婢D .在执法世界中(包罗在立法领域) ,法官永远是其他一切执法主体(或机构)的上司 [参考谜底 ] C[考点 ] 司法[剖析 ] 法官的执法世界与其他社会领域 (政治、经济、文化等 ) 并非没有关系, A 错误。法官独立行使裁判权,但并不意味着不受制约,其必须依法裁判,在我国依照宪 法和执法划定,司法机关还要向权力机关卖力, B 错误。

法官只管是执法世界的国王, 但必须听从执法,依法裁判,做执法的奴婢, C 正确。在执法世界中,立法者、法官、 检察官、 状师等主体之间只是分工差别,法官并非永远是其他一切执法主体 (或机构 ) 的 上司, D 错误。15.关于法的适用,下列哪一说法是正确的?A .在法治社会,获得具有可预测性的执法决议是法的适用的唯一目的B .执法人查明和确认案件事实的历程是一个与规范认定无关的历程C .法的适用历程是一个为执法决议提供富足理由的执法证成历程D .法的适用历程仅仅是运用演绎推理的历程[参考谜底 ] C[考点 ] 法适用的目的:执法适用的步骤;内部证成与外部证成的区分;演绎执法 推理[剖析 ] 执法人适用执法的最直接的目的就是要获得一个合理的执法决议。

在法治 社会, 所谓合理的执法决议就是指执法决议具有可预测性和正当性。执法决议的可预测 性是形式法治的要求,它的正当性是实质法治的要求, A 错误。在实际的执法运动中, 执法人查明和确认案件事实的历程就不是一个纯粹的事实归结历程, 而是一个在执法规 范与事实之间的循环历程, 即眼光在事实与规范之间往返穿梭。

这是因为执法人要想将 一定的规范适用在特定的案件中,就必须要把当事人向他叙述的纯粹生活事实转化为 “执法事实”。在这个历程中,执法人必须要对当事人向他叙述的多姿多彩的芜杂的生 活事实举行整理、选择、判断。因此执法人查明和确认案件事实的历程与规范认定密切 相关, B 错误。

在法的适用历程中,经常运用的推理形式除了演绎推理之外,另有归纳 推理、类比推理、设证推理等形式, D 错误。二.多选56. 2011年, 李某购置了刘某一套衡宇, 准备入住前从他处得知该房内两年前曾发生一 起凶杀案。李某诉至法院要求打消条约。

法官认为,凭据我国民俗习惯,多数人对发生 凶杀案的衡宇比力隐讳,被告居心隐瞒相关信息,违背了老实信用原则,已组成欺诈, 遂讯断打消条约。关于此案,下列哪是正确些说法的?A .不违背执法的民俗习惯可以作为裁判依据B .只有在民事案件中才可适用老实信用原则C .在司法讯断中,老实信用原则以全有或全无的方式加以适用D .老实信用原则可以为相关的执法规则提供正当化基础[参考谜底 ) AD[考点 ] 正式的法的渊源与非正式的法的渊源;执法规则与执法原则的适用[剖析 ) 在执法实践中, 法的渊源可以分:为正式的法的渊源与非正式的法的渊源。

在当今的中国,法的非正式渊源主要包罗习惯、判例和政策。民俗习惯只要不违背执法 的原则和精神,可以作为裁判的依据, A 正确。在司法实践中,除了民事案件外,行政 案件中也会适用老实信用原则, B 错误。

在适用方式上,执法规则是以“全有或全无的 方式”或涵摄的方式应用于个案当中的,执法原则的适用则差别,它不是以“全有或全 无的方式” 或是以权衡的方式应用于个案当中的, 因为差别的执法原则是具有差别的 “强 度”的,而且这些差别强度的原则甚至冲突的原则都可能存在于一部执法之中。老实信 用原则是以权衡的方式加以适用, C 错误。执法原则是为执法规则提供某种基础或本源 的综合性、 指导性的原理或价值准则的一种社会规范,老实信用原则是民法领域中的帝 王条款,是相关执法规则的正当化基础, D 正确。

57.某法院在一起疑难案件的讯断书中援引了法学教授叶某的学说予以说理。对此,下 列哪些说法是正确的?A .法学学说在今世中国属于执法原则的一种B .在我国,法学学说中对执法条文的解释属于非正式解释C .一般而言,只能在民事案件中援引法学学说D .参考法学学说有助于对执法条文作出正确明白[参考谜底 ] BD[考点 ) 执法原则;执法解释[剖析 ] 学者的法学学说只是一种学术看法, 并非执法原则, A 错误。执法解释由:于解释主体息争释效力的差别可以分为正式解释与非正式解释。非正式解释在执法适 用、 法学研究、 法学教育、 法制宣传以及执法生长方面还是有着很重要的意义。

在我国, 法学学说只是学者看法, 不具有执法约束力, 所以法学学说中对执法条文的解释属于非 正式解释, B 正确:在民事、刑事和行政案件中均可以引用法学学说作为说理依据, C 错误;在执法条文需要解释时,通过参考法学学说有助于对执法条文作出正确的解释, D 正确。58.徐某被何某侮辱后一直寻机抨击,某日携带尖刀到何某住所将其刺成重伤。

经司法 判定,徐某作案时辨认和控制能力存在,有完全的刑事责任能力。法院审理后以居心伤 害罪判处徐某有期徒刑 10年。关于该案,下列哪些说法是正确的?A . “徐某作案时辨认和控制能力存在,有完全的刑事责任能力”这句话包罗对事实的法 律认定B .法院讯断体现了法的强制作用,但未体现评价作用C .该案中法官运用了演绎推理D . “徐某被何某侮辱后一直寻机抨击,某日携带尖刀到何某住所将其刺成重伤”是该案 法官推理中的大前提[参考谜底 ] AC[考点 ] 执法适用的步骤; 法的作用; 执法推理[剖析 ] 法的规范作用可以分为规范、评价、指引、预测和强制五种。法院讯断徐 某行为组成居心伤害罪,体现了法的评价作用.法院判处徐某十年有期徒刑,体现了法 的强制作用, B 错误,整体上来说,执法人适用有效的执法规范解决详细个案纠纷的过 程在形式上是逻辑中的三段论推理历程,即大前提、小前提和结论。

详细来说,执法人 适用执法解决个案纠纷的历程,首先要查明和确认案件事实,作为小前提;其次要选择 和确定与上述案件事实相切合的执法规范,作为大前提; 最后以整个执法体系的目的为 尺度,从两个前提中推导出执法决议或执法裁决。“徐某被何某侮辱后挟恨在心并寻机 抨击, 某日徐某携带尖刀到何某住所将其刺成重伤”是本案法官推理中的小前提而非大 前提, D 错误。

59.张某出差途中突发疾病死亡,被市社会保障局认定为工伤。但张某所在单元认为依 据《工伤保险条例》 ,只有“在事情时间和事情岗位突发疾病死亡”才属于工伤,遂诉 至法院。

法官认为,张某为完成单元分配任务,须履历从事情单元到达出差目的地这一 历程,出差途中应视为事情时间和事情岗位,故组成工伤。关于此案,下列哪些说法是 正确的?A .解释执法时应首先运用文义解释方法B .法官对条文作了扩张解释C .对条文文义的扩张解释不应违背立法目的D .一般而言,只有在执法泛起毛病时才需要举行执法解释[参考谜底 ] ADC[考点 ] 执法解释[剖析 ] 执法解释的方法大要上可以被归纳为:文义解释、立法者的目的解释、历 史解释、比力解释、体系解释、客观目的解释等几种方法:特定国家的执法是以日常语 言或借助日常语言而生长出来的术语表达的, 这些用语具有歧义性和模糊性,也就是说 具有意义的选择空间和多种说明的可能性。

这就意味着全部的执法:文字原则是都可以, 而且也需要解释。在这个意义上,执法适用的历程就是一个执法解释的历程。由此可以 看出,并非只有在执法泛起毛病时才需要解释。D 错误。

60. 《最高人民法院关于适用 <中华人民共和国条约法 >若干问题的解释(二) 》第十九条 划定:“对于条约法第七十四条划定的‘显着不合理的低价’ ,人民法院应当以生意业务当地 一般谋划者的判断, 并参考生意业务其时生意业务地的物价部门指导价或者市场生意业务价,联合其 他相关因素综合思量予以确认。”关于该解释,下列哪些说法是正确的?A .并非由某个个案裁判而引起B .仅关注语言问题而未涉及解释效果是否公正的问题C .具有执法约束力D .不需报全国人大常委会存案[参考谜底 ] AC[考点 ) 今世中国的执法解释体制[剖析 ] 该执法解释不仅关注语言问题, 其最终目的是为了取得公正的效果, 同此 也涉及解释效果是否公正的问题。B 错误:凭据 《各级人民代表大会常务委员会监视法》 第 31条的划定,最高人民法院和最高人民检察院所作司法解释应当报全国人大常委会 存案, D 错误。三.多选88.张某因其妻王某私自堕胎,遂以侵犯生育权为由诉至法院请求损害赔偿,但未获支 持。

张某又请求仳离,法官调整无效后依照《婚姻法》中“其他导致伉俪情感破裂的情 形”的划定讯断准予仳离。对此,下列选项中正确的是:A .王某与张某婚姻关系的消灭是由执法事件引起的B .张某主张的生育权属于相对权C .法院未支持张某的损害赔偿诉求,违反了“有侵害则有救援”的执法原则D . “其他导致伉俪情感破裂的情形”属于归纳综合性立法,有利于提高执法的适应性[参考谜底 ] BD[考点 ] 执法关系的发生、变换与消灭;权利与义务;立法原则[剖析 ] 依是否以人们的意志为转移作尺度, 可以将执法事实大要上分为两类,即 执法事件和执法行为。执法事件又分成社会事件和自然事件两种。89.李某因热水器泄电受伤,经判定为重伤,遂诉至法院要求厂家赔偿损失,其中包罗 精神损害赔偿。

庭审时被告署理状师辩称,一年前该法院在审理一起类似案件时并未判 决给予精神损害赔偿,本案也应作相同处置惩罚。但法院援引最新颁布的司法解释,支持了 李某的诉讼请求。

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关于此案,下列认识正确的是:A . “经判定为重伤”是价值判断而非事实判断B .此案讲明判例不是我国正式的法的渊源C .被告状师运用了类比推理D .法院生效的讯断具有普遍约束力[参考谜底 ] BC[考点 ] 正式的法的渊源与非正式的法的渊源;执法推理;法的效力的寄义[剖析 ] 执法人适用有效的执法规范解决详细个案纠纷的历程在形式上是逻辑中 的三段论推理历程,即大前提、小前提和结论。详细来说,执法人适用执法解决个案纠 纷的历程,首先要查明和确认案件事实,作为小前提;其次要选择和确定与』 :述案件 事实相切合的执法规范,作为大前提;最后以整个执法体系的目的为尺度,从两个前提 中推导出执法决议或执法裁决。这个历程实质上也是执法人在其业务操作中的思维或推 理历程。“经判定为重伤”属于查明和确认案件事实,因此属于事实判断而非价值判断, A 错误。

中王法学中,法的效力可以分为规范性执法文件的效力和非规范性执法文件的 效力。规范性执法文件的效力,指执法的生效规模或适用规模,即执法对什么人、什么 事、在什么地方和什么时间有约束力。这里所讲的法的效力,是狭义的法的效力。非规 范性执法文件的效力,指讯断书、裁定书、逮捕证、许可证、条约等的法的效力。

这些 文件在经由法定法式之后也具有约束力,任何人不得违反。可是,非规范性执法文件是 适用执法的效果而不是执法自己,因此不具有普遍约束力。D 错误。

90. “法学作为科学无力回覆正义的尺度问题,因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分散的问题, 道德上的善或正义不是执法存在并有效力的尺度,执法规则不会因违 反道德而丧失法的性质和效力,纵然那些同道德严重反抗的法也依然是法。”关于这段 话,下列说法正确的是:A .这段话既反映了实证主义法学派的看法,也反映了自然法学派的基本态度B .凭据社会法学派的看法,法的实施可以不思量执法的社会实效C .凭据分析实证主义法学派的看法,内容正确性并非法的观点的界说要素D .所有的法学学派均认为,执法与道德、正义等在内容上没有任何联系[参考谜底 ] C[考点 ] 法的观点的争议;法与道德的关系[剖析 ] 关于法与道德在本质上的联系。这是一个法在本质上是否包罗道德内在的问 题。

西方法学界存在两种看法:一是肯定说,以自然法学派为代表,肯定法与道德存在 本质上的一定联系, 认为法在本质上是内含一定道德因素的观点。实在法只有在切合自 然法、具有道德上的善的时候,才具有法的本质而成为法。

一个同道德严重对立的邪恶 的法并不是一个坏的法,而是丧失了法的本质的非法的“法” ,因而不是法,即“恶法 非法”。二是否认说,以分析实证主义法学派为代表,否认法与道德存在本质上的一定 联系,认为不存在适用于一切时代、民族的永恒稳定的正义或道德准则。本题中所选取 的这段话, 反映的正是分析实证主义法学派的看法而非自然法学派的态度, 因此 A 错误。

法实证主义者是以权威性制定和社会实效两个要素界说法的观点的。我们可以将法 实证主义者的法的观点区分为两大类:以社会实效为首要界说要素的法的观点,以权威 性制定为首要界说要素的法的观点。“首要”意味着一类法的观点的界说要素并不停对 地清除另一类法的观点的界说要素。

以社会实效为首要界说要素的法的观点的主要代表 是社会法学派和法现实主义。以权威性制定为首要界说要素的法的观点的主要代表是分 析主义实证主义法学。

社会法学派以社会实效作为法的观点的首要界说要素,因此, B 错误。法与道德在内容上存在相互渗透的密切联系,对此,险些所有学者都不存异议。

问 题是这种内容上的联系是否应有限度以及限度如何确定。一般来说,近代以前的法在内 容上与道德的重合水平极高, 有时甚至十全十美。

如中国古代法就具有浓重的伦理法特 征。近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度,倾向于只将最低限度的道 德要求转化为执法义务,注意明确法与道德的调整界线。因此 D 错误。


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